Установление и снятие залогов
Сделки, исполнение которых имеет юридическое обеспечение (secured transactions), пользуются особой популярностью в кредитных и заемных отношениях. В качестве основного способа обеспечения исполнения обязательств, как правило, используется залог имущества (lien).
Залогодателем может быть как сам должник по основному обязательству, так и третье лицо. К примеру, зачастую коммерческие кредиты юридическим лицам зачастую выдаются под залог имущества, принадлежащего акционерам.
Залог может возникать в силу договоренности сторон (security agreement) или в силу действия закона (statutory lien). Залог может устанавливаться как в отношении движимого, так и в отношении недвижимого имущества (ипотека недвижимости, mortgage), однако процедура регистрации залога будет различаться. Преимуществом залога, установленного договоренностью сторон, является отсутствие ограничений на выбор предмета залога. Им может быть по сути любое имущество, не изъятое из оборота. Напротив, при залоге в силу закона (чаще всего таким видом залога выступает залог в силу вынесения судебного решения – judicial lean) некоторые виды имущества должника (exemptions) не подлежат обременению и последующему обращению по соображениям гуманности. Также, для взыскания в отношении предмета залога, установленного договором, не обязательно подавать иск о признании долга.
Наличие признаваемого законом залога дает кредитору привилегированный статус залогового кредитора (secured creditor), а обеспечиваемое обязательство получает квалификацию securedinterest. В случае просрочки обеспеченного обязательства, залоговый кредитор вправе требовать продажи предмета залога на рыночных условиях и удовлетворения своих требований из вырученной суммы продажи. Также, в определенных случаях залоговый кредитор вправе оставить предмет залога за собой в счет погашения долга.
Привилегированность статуса залоговых кредиторов выражается в том, что их требования удовлетворяются прежде требований кредиторов, чьи требования не обеспечены залогом. Если в отношении имущества должника есть два конфликтующих требования – одно обеспеченное залогом, а другое нет, - по при продаже имущества кредитора вырученная сумма поступает сначала залоговому кредитору в размере, достаточном для удовлетворения обеспеченного обязательства, а остаток (при наличии) передается кредитору без обеспечения.
При конфликте нескольких залоговых требований, приоритетность удовлетворения устанавливается согласно последовательности установления обеспечения. Именно поэтому крайне важно своевременно зарегистрировать залоговые права (secured interest).
Создание залогового права
Процедура создания залогового права называется attachment. Для того, чтобы залоговое право было создано, нужно соблюдение трех условий:
1. Залоговый кредитор должен предоставить должнику какую-то экономическую ценность в обмен на залоговые права. Чаще всего, под «экономической ценностью» понимается предоставление залоговым кредитором кредита должнику либо любое встречное предоставление по гражданскому договору.
2. Должник должен обладать залоговыми правами на предмет залога. Обычно, этот аспект имеет актуальность лишь при залоговых отношениях, когда на стороне должника выступает несколько взаимозависимых лиц (скажем, корпорация и ее акционер).
3. Должник подписал соглашение о залоге, в котором детализирован предмет залога либо залоговый кредитор фактически владеет предметом залога на основании соглашения о залоге. Описание предмета залога может приводиться в виде точного указания предмета залога (скажем, «a crawler crane Liebherr LR 11350»), либо в виде категории залога (a crawler crane) или типа залога (equipment, inventory, accounts, farm products). Не является надлежащим описанием предмета залога общие фразы (“all the debtor’s personal property” или “all thedebtor’s assets”). Также, в отношениях с потребителями не является надлежащим описанием залога формулировка “consumer goods”. Если кредитор фактически получил владение над предметом залога, соглашение о залоге может быть заключено в устной форме.
Соглашение о залоге может предусматривать, что залог устанавливается на имущество, которым должник владеет в момент заключения соглашения о залоге, а также в отношении имущества, приобретенного в будущем. Однако, будущая дебиторская задолженность (accounts) и товарные остатки (inventory) включаются в предмет залога автоматически, даже при отсутствии указания на то в залоговом соглашении. Также, залоговые права на предмет залога распространяются на сумму, вырученную от продажи предмета залога.
Perfection
Одно и то же имущество может быть предметом нескольких залогов. Поэтому нужен механизм уведомления всех третьих лиц о залоге имущества. Этим механизмом является perfection. Наличие или отсутствие уведомления (perfection) о залоге напрямую влияет на то, в каком месте окажется требование держателя залога в иерархии требований.
Уведомление производится в одной из трех форм: (1) регистрации залога, (2) фактического владения над предметом залога, или (3) автоматического уведомления.
Регистрация залога осуществляется посредством подачи financial statement (form UCC-1) секретарю штат (или иному уполномоченному лицу штата), в котором проживает должник (место нахождения предмета залога не имеет значения). Поэтому крайне важно понимать место жительства должника. Для юридических лиц подлежащих регистрации (corporation, LLC), местом регистрации залога будет штата регистрации юридического лица. Для иных юридических лиц местом регистрации залога будет штат основного места ведение бизнеса.
Регистрация ипотеки недвижимости осуществляется клерком округа по месту нахождения недвижимости.
В отличие от соглашения о залоге, форма UCC-1 позволяет указать предмет залога как all personal property или all assets, однако реальный залог будет установлен лишь в отношении имущества, поименованного в соглашении о залоге.
Регистрация залога действует в течение пяти лет. Для продления регистрации необходимо подать continuation statement в течение шести месяцев предшествующих дате истечения изначальной регистрации. Изменение имени или штата проживания должника требует повторной подачи financial statements: с указанием нового имени и/или подачей в иной штат.
При фактической передаче предмета залога залогодержателю регистрация залоговый прав не требуется. Передача должна осуществляться либо самому залогодержателю, либо независимому третьему лицу. В последнем случае третье лицо обязано подписать подтверждение принятия залога.
Для бытовых товаров (consumer goods) действует правило об автоматическом уведомлении.
Иерархия залоговых прав
Иерархия требований (priority) определяет, в каком порядке конкурирующие залоговые права подлежат удовлетворению. Последующие очереди кредиторов получают удовлетворение своих требований после продажи заложенного имущества только после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
Фундаментом иерархии залоговых требований выступает принцип first-in-time. В общем и целом залоговая иерархия строится в зависимости от того, были ли залоговые права в принципе установлены, и если да - были ли они зарегистрированы (либо прошли альтернативные регистрации процедуры, такие как передача предмета залога во владение кредитора или процедура автоматической регистрации).
Базируясь на этих принципах, можно выделить следующие правила иерархии залогов:
1. Если конкурирующие залоговые права не прошли регистрацию, то приоритетом будут пользоваться те, которые были установлены (attached) ранее.
2. Если среди конкурирующих залоговых прав одни права были зарегистрированы, а другие нет, то зарегистрированные залоговые права будут иметь приоритет над незарегистрированными.
3. Если конкурирующие залоговые прошли регистрацию (perfection) или альтернативные процедуры обранодлвоания, приоритет будет иметь требование, зарегистрированное раньше. Если регистрация прав осуществлена до фактического установления залога (perfection), то для целей иерархии начало залога будет отсчитываться от момента регистрации. Именно поэтому ранняя регистрация представляется кране важным механизмом защиты прав залогового кредитора.
Если залоговый кредитор делал продление регистрации залога, то между изначальной регистрацией и продлением не должно быть промежутков.
4. Если залог установлен судебным решением (judicial lien), то такой залог будет иметь приоритет над незарегистрированными залоговыми правами, а также над залогами, зарегистрированными после того, как объект залога поступил во владение приставу-исполнителю (шерифу, местному маршалу, иным должностным лицам, ответственным за исполнение решение суда).
Отдельно следует отметить залоговое права, которые возникли в результате целевого кредита. Целевым является кредит, предоставленный продавцом товара или третьим лицом, таким как банк, специально для приобретения конечного товара (Purchase-Money Security Interest, PMSI). Такие залоговые права будут иметь приоритет перед иными залоговыми правами даже если иные залоговые права возникли ранее по времени. Важным требованием приоритета PMSI является их регистрация в течение 20 дней с даты установления залога.
Залог сохраняется при продаже имущества. Из этого правила несколько важных исключений.
Во-первых, это исключение для инвентарных товаров. Залог не сохраняется при продаже предмета залога добросовестному покупателю, если продавец является бизнесом, специализирующимся на продаже этого типа товаров (inventory) - buyer in the ordinary course of business. Добросовестность покупателя означает, что покупатель не знал о запрете на продажу имущества без согласия залогодержателя. Товар не должен обладать статусом оборудования продавца.
Второе исключение «добросовестный покупатель» состоит в ситуации, когда товар приобретен, поступил во владение покупателя и оплачен до момента регистрации залога залогодержателем. Это исключение будет действительно только при условии, если покупатель не знал об установленном залоге.
Просрочка обязательства, обеспеченного залогом
При просрочке обеспеченного залогом обязательства залоговый кредитор вправе требовать обращения взыскания на предмет залога (repossession).
По общему правилу обращение взыскания на предмет залога осуществляется в форме продажи предмета залога и удовлетворения своих требований из суммы вырученных средств. При наличии нескольких залоговых кредиторов удовлетворение требований осуществляется согласно иерархии залоговых прав (priority rules).
Какие обстоятельства будут являться просрочкой - определяется в договоре сторон. Поэтому любое обстоятельство, указанное в договоре как просрочка, будет являться таковой для целей обращения взыскания на предмет залога. Наиболее часто в качестве просрочки рассматривается нарушение сроков уплаты долга. Однако в качестве просрочки могут рассматриваться и иные обстоятельства, такие как повреждение или утрата предмета залога, нарушение обязательства по страхованию предмета залога, иные.
К кредитора имеется два средства защиты от просрочки. Во-первых, кредитор может подать иск о взыскании суммы задолженности (reduce a claim to a judgement).
Во-вторых, кредитор вправе подать специальный иск об обращении взыскания на предмет залога (foreclosure). По этому иску истец вправе требовать установления фактического владения приставом либо напрямую самим кредитором над предметом залога должника для целей его последующей продажи с торгов. При соблюдении определенных условий (отсутствие применения силы, недопущение взлома замков или иного силового проникновения в помещения должника) также допускается завладение кредитором предмета залога самостоятельно, без помощи пристава (self-help repossession).
Оба этих средства защиты могут осуществляться одновременно, либо в любой последовательности, по усмотрению истца-кредитора.
Если предметом залога является кредиторская задолженности, то обращение взыскания на предмет залога осуществляются посредством направления залогодержателем требования напрямую к должнику по заложенному праву требованию.
Перед продажей предмета залога залогодержатель обязан уведомить всех заинтересованных лиц о предстоящей продаже в письменной форме: залогодателя, иных залогодержателей, должников и кредиторов. Уведомление должно быть подано после наступления просрочки и не менее десяти дней до даты продажи предмета залога. Уведомление должно содержать сведения о залогодателе, залогодержателе, предмете залога, времени, месте и способе продаже предмета залога, а также размере долга, обеспеченного залогом.
По общему правилу, при обращении взыскания на предмет залога погашается залоговые права самого взыскателя, а также залогодержателей по залогам более низшей очереди.
Залоговые кредиторы, чьи залоговые права расположены ниже в иерархии залоговых прав, должны отправить залогодержателю, организующему продажу обязательств уведомление о своих требованиях. В противном случае, их требования не будут удовлетворены из вырученных от продажи предмета залога средств.
В качестве альтернативы продажи предмета залога с торгов залогодержатель и залогодатель вправе договориться о том, чтобы залогодержатель оставил за собой предмет залога в счёт погашения обязательства, обеспеченного залогом. Такой способ обращения взыскания на предмет залога может быть использован, если все заинтересованные лица получили надлежащее уведомление и не представили своих возражений на сей счёт.